! !
杨晓红 李明华 民法安全保障义务对旅游安全管理的影响
于良好的安全技术状态
游艺机和游乐设施应符合
全标准和质量技术监督行政部门有关特种设备质 尽到谨慎和善意的保护义务
量监督与安全监察规定游乐园经营者要对游艺机 旅游安全法规的不完备
和游乐设施进行安全运行检查 又比如旅游安全 无力但社会对处理游客伤亡事故的需要
管理暂行办法实施细则规定新开业的旅游企事业 安全保障义务的确立和完善并对旅游安全管理产
单位在开业前必须申请当地旅游行政管理部门对 生影响
其安全设施设备安全管理机构安全规章制度进行 民法安全保障义务对旅游经营者行为的要
检查验收检查验收不合格者不得开业对用于接待 求
旅游者的汽车游船和其他设施在运营前必须进行 安全保障义务是指经营者对经营场所的消费
全面检查严禁带故障运行并在运营中进行定期维 者潜在的消费者或者其他进入服务场所之人的人
修和保养 财产安全依法承担的合理范围内的照顾保护义
安全预案和应急措施 安全保障义务的理论基础来源于德国法的一般
法实施细则规定开展登山
殊旅游项目时要事先制定周密的安全保护预案和 法官的判例创设起来的
游乐园管 义务用于解决以供公众往来的道路交通设备如土
保持游览路线和 地桥梁等事故的责任归属 欧洲法院的审判实践
任何人无论其为危险的制造者还是危险
要求 状态的维持者都有义务采取一切必要的和适当的
游乐园经营 措施以保护他人和他人的绝对权利
保护现场 法实践的经验和保障社会公众安全的需要
%
比如
+
游乐园管理规定
,
要 行社管理实施细则
,
中做出规定外
#
在其他旅游法规
求
#
+
游艺机和游乐设施安 中都没有类似的规定
#
不能保证旅游经营者对游客
,
%
#
#
导致旅游安全管理的
促使民法
#
%
+
#
#
,
#
#
%
(
(
二
!
#
.
(
#
#
#
(
#
使其处于良好的安全技术状态%@H制定 身
(
(
%
比如
+
旅游安全管理暂行办 务
%
&
!'FF
,
#
(
汽车狩猎探险等特 安全注意义务理论
(
(
%
该理论是司法活动中通过
最初开始于交通安全注意
#
#
急救措施%+H保证游览环境的安全
%
如
+
#
理规定
出入口的畅通
急救护制度并及时报告
建立紧急救护制度发生人身伤亡事故
单位应当立即停止设施运行积极抢救
,
就要求设置游乐引导标志
#
(
%
#
及时做好游览疏导工作%GH建立紧 也确认了#
% + ,
如游乐园管理规定
#
&
@'*@+
#
#
#
%
我国司
#
#
#
#
促成了
并立即按照有关规定报告所在地城市人民政府园 最高人民法院有关安全保障义务的规定出台#+最高
林
(
质量技术监督
通过对我国旅游安全法规的梳理
(
公安等有关部门
%
人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干
我们可以发 问题的解释
%
&
!'@(@U(@+
#
,
第六条规定了安全保障义务
月 日十一届全国人大常委会第六次
+
中华人民共和国侵权责任法草案,!
第
也规定了安全保障义务 该草案第三
" %
旅馆饭店商店银行娱乐场所等公
造成他人损
现
较高
#
我国旅游安全法规存在以下问题%*H缺乏效力 ())C
年
*(
((
#
(
具有针对性的旅游安全管理法规
国家旅游局制定于 二次审议稿
旅游安全管理暂行办法 旅游 十五条规定
安全管理暂行办法实施细则不仅滞后而且不能应 共场所的管理人未尽到安全保障义务
对因旅游急速发展而旅游安全管理问题急剧增多的 害的应当承担侵权责任 在前款规定的公共场所
社会发展需要 比如这两个规章都没有对旅游安全 因第三人的行为造成他人损害的由第三人承担侵
信息的发布做出规定对旅游安全应急预案的要求 权责任管理人尽到安全保障义务的不承担侵权责
仅限于开展登山汽车狩猎探险等特殊旅游项目 管理人未尽到安全保障义务的承担相应的侵权
分散的旅游法规对旅游安全复杂性把握不准旅 责任 安全保障义务从维护社会安全保障与经
游安全规定不具有周延性 如旅游景区是旅游安全 营活动相关的他人的人身财产权利出发确定了危
事故频发区域但却没有专门对旅游景区安全做出 险开启者或利益享有者的保护义务
规定的法律 风景名胜区管理暂行条例也没有 安全保障义务的义务主体是服务场所的经营
对旅游安全做出规定且不能适用于所有旅游景区 包括服务场所的所有者管理者承包经营者
旅游管理法规虽强调从维护旅游市场秩序的角 者具有事实上控制力的公民法人或社会组织对该
这些主体是服务场
利益的享有者由他们
达到收益与风险相一致体现了
%
随旅游业 会议审议的
的发展与旅游安全问题的增多
上世纪F)年代的
#
+
,
和
+
#
(
(
(
(
,
#
#
#
%
#
%
#
#
.
#
(
(
(
%
任
.
#
&
+'
(H
#
%
#
%
(
#
#
%
.
而
+
,
#
%
者
#
(
(
#
或
!H
(
#
&
G'
度规范旅游安全问题
旅游经营行为维护游客安全的规范和规定
游客给予提示和警告除在
#
但却缺乏从消费者角度规范 场所负有法定安全保障义务
%
(
%
如对 所的提供者危险的开启者
(
(
#
#
+
旅行社管理条例,(+旅 承担安全保障义务
#
#
*!!
BET体育365投注官网学报
!
社会科学版
"
公平正义的原则
以最小的投入达到最大安全保护收益的效率原则
安全保障义务的权利主体是消费者潜在的消 式的旅游安全法规
费者或者其他进入服务场所的人 随着经济科技 提出行为要求以保障游客的安全
的发展与交往的频繁现代社会蕴含的危险因素较 义务基于控制危险的理念要求场所经营者必须尽
之传统社会更加复杂多样个人人身财产的危险也 到谨慎的注意义务对进入场所的人的安全予以高
越大 经营场所是一个可能发生危险的场所 经营 度的关注防止损害的发生 这两者分别从公法和
者基于对场所的控制对进入该场所的人承担安全 私法角度对经营者提出安全行为要求以构建安
保障义务是维护社会安全的需要 稳定的经营环境维护社会稳定
安全保障义务是指经营者对进入该场所的人承 其次旅游安全管理规范是判断行为是否违反
担合理范围的保障其人身财产安全的义务 经营 安全保障义务的一个标准 旅游安全管理规范是从
者所承担的义务范围必须保持在合理的范围内 事该行业的所有经营者必须遵守的最低限度的行为
因为虽然每个人都不能伤害他人但也不是每个人 要求 根据行政法律法不禁止即许可的特点行为
都有义务去保护他人免于遭受一切可能的危险 如 不当的认定只能由立法机构以明文的形式规定出
果一个人导致了事件的发生通常必须承担责任相 来且只能针对有关公共利益的重大事项而不涉及
对没有他的作用力而发生在别人身上的事件就 单纯个人利益的问题 因此旅游安全管理规定是
无须承担责任除非他和受害人之间有特别的紧密 对旅游经营者提出的最低限度的要求 如果经营者
关系或者他对导致损害发生的危险源负有特别责 违反旅游安全管理规定的这种最低要求当然违反
违反了安全保障义务
行政违法与民事违法
这是法秩序一致性原则的体现
经营者采取安全保障义务所要求的谨慎
和合理行为也就遵守了安全管理规范的要求
民法安全保障义务赋予旅游经营者防止损害发 全保障义务要求经营者采取一个谨慎合理之人应有
生的义务要求旅游经营者采取措施保护游客安全 的行为对进入其经营场所的人进行保护就能在最
防止游客人身财产受到损害构建安全的旅游环 大程度上避免损害的发生 安全保障义务规范具有
旅游经营者的安全保障义务包括积极的防止 概括性义务内容要考量法律政策及社会效果并不
损害发生的义务和给予提示告知警告等消极的 以法律明文规定为限 侵权行为法如果也奉行法不
防止损害发生的义务 预防措施有 禁止即许可的信条将无异于以违反人权的方式认
.
同时
#
他们对场所的控制也保证了 为提出了要求
前述对旅游安全法规的梳理
对旅游经营者的不同经营环节
民法安全保障
#
违反这些要求的
#
就构成行政违法
%
%
#
表明不同法律表现形
(
#
%
(
#
%
#
#
#
(
#
%
%
#
%
#
#
#
#
%
全
(
#
%
#
(
%
%
#
%
#
#
%
#
%
#
.
#
#
反
#
%
#
#
%
#
#
&
"'
任
%
这种合理范围的综合性判断标准是指在当时 了一个谨慎之人应为的行为
情况下一个谨慎合理之人应该采取的保护他人人身 的要求构成民事违法 这样
#
财产权的行为 其中行为的合法规性只是判断 具有了统一性
的一个标准不是唯一标准 而谨慎合理之人的判 再次
通常需要根据个案情况综合考虑多种因素
#
#
%
权
(
%
#
#
%
#
%
#
断
#
#
%
#
%
安
#
#
#
(
#
%
境
%
#
#
#
#
(
(
%
%
具体包括-!
一
"
#
&
F'(G(#(FG
效
#
包括!*"建立安全防范系统#!("设施设备和交通 可法律漏洞的存在
%
安全保障义务由于对个
其一般性的义务要
消除安全隐患#!+"旅游服务人员善意谨慎地为游客 求高于作为行政法规的旅游安全管理规定
因此经
救助措施及时旅游经营者应建 营者符合安全保障义务的行为也就符合安全管理
发生损害后应积极进行救助控制 规定的要求
同时
民法安全保障义务与旅游安全管理规范的 属不同法域
首先是法律属性不同
工具安全
(
有效#!!"设置标志牌和警示牌#!@"及时 体利益予以周到和细致的关怀#
#
#
提供旅游服务.!
二
"
#
#
立紧急救助体系
#
#
%
&
C'C@
损害的扩大等等
%
#
安全保障义务和旅游安全管理规范又分
三
!
# %
在诸多方面表现出差异性
异同
%
旅游安全法规是基于旅
民法安全保障义务与旅游安全管理法规作为规 游安全管理的需要所制定的行政法规和规章强调
具有共同 的是上级行政管理部门对旅游经营者的管理和约
旅游经营者违反旅游安全管理规定造成安全
要受到旅游行政管理部门的行政处罚 旅游
对旅游经营者的行 安全法规调整有隶属关系的上下级之间的法律关
#
范旅游经营者行为
的特点
首先
规从维护公共安全的角度出发
#
保护游客安全的制度
#
%
束
%
#
#
具有共同保障社会安全的目的
%
旅游法 事故
#
%
#
*!@
! !
杨晓红 李明华 民法安全保障义务对旅游安全管理的影响
系
#
属于公法规范
游客所承担的保障其人身
民事义务 旅游经营者违反安全保障义务
游者承担损害赔偿责任 安全保障义务调整平等主 行政手段高效规范旅游经营行为
体之间的权利义务关系属于私法规范 务运用民事制裁手段要求旅游经营者善意和谨慎地
第二是立法技术不同 旅游安全法规规定较为 提供服务这构成公法规范和私法规范的相互补充
通常对行为给予具体详细的指示 而安全保 共同构建我国旅游安全环境 在旅游安全管理规范
障义务带有抽象和概括的特点义务的具体范围要 主导旅游安全问题的前提下安全保障义务对旅游
受诸种因素的影响如可预见性可能结果之严重 安全管理具有影响作用 首先体现于民法安全保障
导致损害发生行为的社会价值避免危险的费 义务弥补了旅游安全管理法规的不足 在当前旅游
安全管理法规不完善的条件下旅游安全保障义务
旅游安全法规是对旅游 可弥补法规的不足 我国旅游安全管理规范滞后
从企业开业阶段检查验收到经营 不系统且效力层次低不能有效约束和规范旅游安
管理机构管理制度建立再到救 全问题以致旅游安全事故频频发生这促使我国旅
详细规定企业的具体行为 按照依 游经营者法律责任有效赔偿受害游客的民事侵权法
行政法规的明文规定就是行政权力行 律制度得到发展尤其是安全保障义务的建立成为
旅游经营者只有违反旅游安全法规的明 规范旅游经营者行为的有效制度 因此民法安全
才会受到行政处罚 旅游经营者不违反旅 保障义务有效弥补了旅游安全管理法规的不足
游安全管理规定的行为就是法律许可的行为当然 旅游经营者在遵循旅游安全管理法规的同时
不应受到行政处罚 安全保障义务是旅游经营者在 应参照安全保障义务建立和完善安全保障机制
合理限度范围内对游客承担的保障其人身财产安 旅游安全管理规范对经营者的行为做出明确的指
全的民事义务 这种义务的具体内容通常采取善 示以保障旅游环境的安全 但旅游安全管理法规
即以任何一个谨慎合理之人 的滞后以及依法行政法治原则要求旅游管理机关
在当时情况下应采取的行动为判断标准具有抽象 必须在法律明文规定的范围内规范旅游经营行为
性和概括性 旅游经营者违反安全管理法规当然 这难免导致安全管理的不周到不细致 而安全保
不符合该标准造成游客损害应承担赔偿责任 相 障义务要求经营者以一个谨慎合理之人应有的行为
旅游经营者不违反旅游安全法规但未达到善 对游客提供安全保护谨慎和合理的确定要参酌具
良家父标准造成游客损害也应承担赔偿责任 体情形并不以法规或合同明文规定的义务为限
第四是法律制度功能不同 行政法重在维护公 旅游经营者要以旅游安全管理规范为基点参照安
共利益强调一般性控制而民法重在维护个体利 全保障义务建立安全保障机制 安全保障机制包括
强调个别调整双方各有自己作用的领域 因 基础机制核心机制和辅助机制基础机制指建立安
符合行政法规的行为并不阻却民事违法性 在 全管理机构确定安全管理人员的组织机制核心机
涉及一个得到公法许可或者符合法定的安全要 制包括紧急预警方案信息发布安全操作规程
的行为时此种公法上的要求只是用以保护第三 助机制包括紧急救助及时赔偿和安全教育培训
人免于发生危险而非免除加害人的潜在责任因此 这种安全保障机制以人为本以游客为中心更具科
它仅被理解为一种对行为人最低限度的要求而不 学性和灵活性特点更能有效保障游客安全
能被理解为最高标准的要求因而符合其要求并不 要加强员工培训增强其安全保障意识
妨碍构成对交易安全义务的违反 保障制度和措施是通过旅游经营单位的员工得到落
民法安全保障义务对旅游安全管理的影响 实的员工提供的旅游服务本身就是安全控制最重
民法安全保障义务与旅游安全管理规定之间的 要的环节 员工素质的高低直接决定旅游服务的好
实际上是民法与行政法的关系尤其展示了行 坏旅游安全与否员工安全服务意识和态度直接影
政法对民法的规范效应 两者都在我国法律体系之 响旅游环境的安全 旅游经营者要对员工进行安全
%
安全保障义务是旅游经营者对 下
财产安全的法律义务是 分担不同的规范任务
要对旅 既有统一性也有相异性
#
担当着维护社会秩序的共同任务
实现不同的目的
旅游安全管理规范运用
民法安全保障义
.
同时
#
两者又
(
#
#
%
他们之间
%
#
#
%
%
#
#
%
%
#
#
具体
#
%
%
#
#
#
(
%
性
(
(
%
&
C'C!
用
(
社会的合理期待等
第三是行为要求不同
经营行为的规范
中安全管理体系
助体系建立等
法行政原则
使的范围
文规定
%
#
%
%
(
#
#
#
(
(
#
#
#
#
%
#
#
#
#
%
#
#
%
%
#
#
#
%
#
%
(
%
#
)
#
%
&
*)'@)U@*
良家父
*
的标准
#
#
#
#
%
#
(
%
#
%
反
#
#
)
#
*
#
#
%
#
%
%
#
#
#
%
益
此
#
#
%
(
#
#
%
(
.
)
*
)
(
(
.
辅
求
*
#
(
%
#
#
(
#
#
#
%
#
#
%
安全
&
"'
%
四
!
#
%
关系
#
#
(
#
%
%
*!+
BET体育365投注官网学报
!
社会科学版
"
教育 还要考虑在各种 排 旅游经营者通过投保责任保险
情形下如何最大限度维护游客的安全保障游客的 担的对游客损害赔偿的责任并通过商品或服务的
旅游安全 价格机制而加以分散使损失最终由全社会承担
%
要通过投保责任保险转移风险
的规定无疑加重了经营者的负担增强了经营者责 得及时和足额的赔偿
但在旅游效益与安全的问题上
民法安全保障义务通过要求经营者采取谨慎的 赔偿义务人的旅游经营者也不会因大量损害赔偿而
合理态度来保障游客安全是当代旅游快速发展的 陷入经营困难或破产突显损害赔偿集体化的发展
必要之举 在这种不得不为的情形下 在严峻的旅游安全责任形势下责任保险
种制度既维护经营者积极的创富活动又全面保障 制度无疑是最佳的制度选择
游客的安全 责任保险可以说正是这样一种制度安
#
除严格遵循旅游安全法规外
#
%
#
转移自己应承
#
#
%
#
%
安全保障义务 这种分散损害的制度具有两个优点-!*"使受害者获
不受漫长的诉讼影响也不会
# #
#
任
的
%
#安全是第一位 因难以查明加害人而使受害者得不到赔偿.!("作为
%
#
#
&
**'
%
#
能否设计一 趋势
%
#
#
#
%
%
参考文献
!
&
&
行政法对民
X \X
*'许宗力 (刑法的规范效应&=I2L['&5;;-22YYY&R53/ -]%0Y&4$62())!)G)@)C@"+*&5;6&
('办理旅游案件法律依据&?'&北京-中国法制出版社#())!&
!'黄松有
&
&
&
最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用&?'&北京
-
人民法院出版社#())@&
&
@'克雷斯蒂安
/
冯
/
巴尔
&
欧洲比较侵权行为法
-
上
&?'&焦美华译
#
张新宝审核
&
北京
-
法律出版社#())*&
&
+'中华人民共和国侵权责任法草案
!
第二次审议稿"&=I2L['&5;;-22YYY&3/-0/&3/1$2*"F8&5;6%&
X
a a
&
G'张新宝
"'林美惠
C'杨晓红
F'雷斯蒂安
#
唐青林
&
经营者对服务场所的安全保障义务&,'&法学研究#())!#!!"-C)&
&
&
侵权行为法上交易安全义务之研究&A'&台北
-
台湾大学博士学位论文#()))&
&
&
旅游景区对游客的安全保障义务&,'&旅游学刊#())C#!*)"-C@#C!&
&?'&焦美华译
中国法制出版社#()))&
中国政法大学出版社#())*&
&
/
冯
/
巴尔欧洲比较侵权行为法下
过错责任原则
-第三次勃兴&?'&北京-
侵权行为法!*"&?'&北京-
&
-
#
张新宝审核
&
北京
-法律出版社#())*&
&
*)'王卫国
&
&
**'王泽鉴
&
G)+5%6==%.+1=!#;#-I(9<(=%'/(":@/+3
/21)A1/"#*$<(=%+3N()('%$%)+
#
TD'PZ30$E5$/\ [N?3/\E5-0
!
[0YN/:;3;-;9#2345-0/'$.60%7/389.:3;#R59/>-#2345-0/G*))GC#R53/0"
< \
&
7*+"(.+-K$-.3:6:019;<3:0%Y0<:$/9$1;591$40%X$3/;:$1R53/0#:;$-.3:660/0\969/;0:
Y9%%0:;59:019\-0.>>-;<.9a-3.969/;$1;594383%%0Y#Y534560Q9:-X;593/0>9a-04<$1;599cE
:;9/;X.$83:3$/:Y53%9;59/$.60%3^0;3$/$1R53/0#:;$-.3:6 60/0\969/;%0\:]953/>0/>;59
369:40%%1$.;59.9a-3.969/;$10>63/3:;.0;3$/]<%0Y&K$-.3:;$X9.0;$.::5$-%>0]3>9]<;59
$-.3:6:019;<60/0\969/;:;0/>0.>:0/>9:;0]%3:50:9;$1;$-.3:6:019\-0.>69450/3:6:3/04E
$.>0/49Y3;5;594383%%0Y&
%391":*-;$-.3:6:019;<%0Y.4383%%0Y:019\-0.>>-;<.;$-.3:6:019;<60/0\969/;/$.60%E
^0;3$/
3
;
;
4
8
3
!
责任编辑
"
凌兴珍
#
*!G
（已满）